Mahkemesinin 12.02.2015 tarihli ve E:2014/2081, K:2015/213 sayılı kararı ile, “… 4734 sayılı Kanunda, idarelerin ihale süreci içerisinde tesis ettiği işlemlerden olan ihale usulünün belirlenmesi işlemi de şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet yoluna tabi tutulduğundan ve doğrudan iptal davasına konu edilebilmesi mümkün bulunmadığından, ihale usulünün hukuka aykırı biçimde belirlenmesi nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden kişilerin, doküman satın alınması ve sonrasında yapılan ihale işlemlerine yönelik olmasa da ihale usulüne ilişkin olarak şikâyet ve itirazen şikâyet yoluna başvurabileceklerinin kabulü gerekmektedir. Aksi yaklaşım Anayasanın 125. maddesinde yer alan idarenin bütün eylem ve işlemlerine karşı yargı yolunun açık olduğu hükmüne ve 4734 sayılı Kanunun 5. maddesinde sayılan temel ilkelerden olan rekabet ve eşit muamelenin ilkelerine aykırı olacaktır. Bu haliyle 4734 sayılı Kanun'un 28. maddesinde yer alan “ilan yapılmayan ihalelerde ihale dokümanının sadece idare tarafından davet edilenlere satılacağı” hükmünden ve başvuru ehliyetine ilişkin düzenlemelerden hareketle, ilan gerekmeyen ihale usullerinin belirlenmesine ilişkin idari işlemlere karşı davet edilmeyenlerin şikâyet ve itirazen şikâyet hakkının bulunmadığı sonucuna ulaşılması mümkün görülmemektedir. 4734 sayılı Kanun'un 28. maddesi uyarınca ihale dokümanını davet edilmediği için satın alamayan kişiler ancak ihale usulünün hukuka aykırı olarak belirlendiği iddiasıyla şikâyet ve itirazen şikâyet yoluna başvurabileceklerdir. … Aktarılan hükümlerin idare hukuku ilkeleri çerçevesinde değerlendirilmesinden, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nda bildirim ve tebligat esaslarının düzenlendiği, bu düzenleme içerisinde internet sitesinden ilan yoluyla tebligat yapılabileceğine ilişkin bir kuralın yer almadığı, ön inceleme konuları bakımından tespit edilen eksikliklerin tamamlanması için 65. maddede belirtilen esaslar çerçevesinde ilgililere tebligat yapılması gerektiği sonucuna ulaşılmaktadır. Bu durumda; ihale dokümanının davacı şirkete verilmediği/satılmadığı ve istekli olabilecek sıfatı kazanmadığından başvuru ehliyeti bulunmadığı ve başvurunun 8’inci maddesinde yer alan şekil unsurlarına uygun olmadığı ve başvuru dilekçesine başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırıldığına dair banka dekontunun da eklenmediği gerekçeleriyle başvurunun ehliyet ve şekil yönünden reddi yolundaki dava konusu Kamu İhale Kurulu kararında hukuka uygunluk görülmemiştir” şeklinde gerekçe belirtilerek dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

Toplantı No : 2015/041
Gündem No : 83
Karar Tarihi : 08.07.2015
Karar No : 2015/MK-302
Şikayetçi:
AVE PROJE TAAHÜT YAPI İNŞ. A.Ş. (İDARİ MERCİ TECAVÜZÜ)

İhaleyi Yapan Daire:
Bitlis Özel İdaresi Yol Ve Ulaşım Hizmetleri Müdürlüğü

Başvuru Tarih ve Sayısı:
21.07.2014 / 23297

Başvuruya Konu İhale:
2014/50072 İhale Kayıt Numaralı "Bitlis Mutki Meydan-Yazıcık Güvenlik Yolu Yol Yapım İşi" İhalesi

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:

Karar:
Bitlis Özel İdaresi Yol ve Ulaşım Hizmetleri Müdürlüğü tarafından 06.05.2014 tarihinde pazarlık usulü ile yapılan 2014/50072 ihale kayıt numaralı “Bitlis Mutki Meydan-Yazıcık Güvenlik Yolu Yol Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Ave Proje Taahhüt Yapı İnş. A.Ş. tarafından Van 1. İdare Mahkemesinde açılan davaya ilişkin olarak anılan Mahkemece alınan ve Kurum kayıtlarına 21.07.2014 tarihinde intikal eden 10.06.2014 tarihli ve E:2014/662, K:2014/1424 sayılı kararla, idari merci tecavüzü nedeniyle dava dilekçesi ile eklerinin Kuruma intikal ettirilmesine karar verilmiş, anılan Mahkeme kararı üzerine alınan 25.07.2014 tarihli ve 2014/UY.IV-2772 sayılı karar ile; “Başvurunun reddine” karar verilmiştir.

Anılan Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle, Ave Proje Taahhüt Yapı İnş. A.Ş. tarafından açılan davada, Ankara 7. İdare Mahkemesinin 12.02.2015 tarihli ve E:2014/2081, K:2015/213 sayılı kararı ile, “… 4734 sayılı Kanunda, idarelerin ihale süreci içerisinde tesis ettiği işlemlerden olan ihale usulünün belirlenmesi işlemi de şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet yoluna tabi tutulduğundan ve doğrudan iptal davasına konu edilebilmesi mümkün bulunmadığından, ihale usulünün hukuka aykırı biçimde belirlenmesi nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden kişilerin, doküman satın alınması ve sonrasında yapılan ihale işlemlerine yönelik olmasa da ihale usulüne ilişkin olarak şikâyet ve itirazen şikâyet yoluna başvurabileceklerinin kabulü gerekmektedir. Aksi yaklaşım Anayasanın 125. maddesinde yer alan idarenin bütün eylem ve işlemlerine karşı yargı yolunun açık olduğu hükmüne ve 4734 sayılı Kanunun 5. maddesinde sayılan temel ilkelerden olan rekabet ve eşit muamelenin ilkelerine aykırı olacaktır. Bu haliyle 4734 sayılı Kanun'un 28. maddesinde yer alan “ilan yapılmayan ihalelerde ihale dokümanının sadece idare tarafından davet edilenlere satılacağı” hükmünden ve başvuru ehliyetine ilişkin düzenlemelerden hareketle, ilan gerekmeyen ihale usullerinin belirlenmesine ilişkin idari işlemlere karşı davet edilmeyenlerin şikâyet ve itirazen şikâyet hakkının bulunmadığı sonucuna ulaşılması mümkün görülmemektedir. 4734 sayılı Kanun'un 28. maddesi uyarınca ihale dokümanını davet edilmediği için satın alamayan kişiler ancak ihale usulünün hukuka aykırı olarak belirlendiği iddiasıyla şikâyet ve itirazen şikâyet yoluna başvurabileceklerdir. … Aktarılan hükümlerin idare hukuku ilkeleri çerçevesinde değerlendirilmesinden, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nda bildirim ve tebligat esaslarının düzenlendiği, bu düzenleme içerisinde internet sitesinden ilan yoluyla tebligat yapılabileceğine ilişkin bir kuralın yer almadığı, ön inceleme konuları bakımından tespit edilen eksikliklerin tamamlanması için 65. maddede belirtilen esaslar çerçevesinde ilgililere tebligat yapılması gerektiği sonucuna ulaşılmaktadır. Bu durumda; ihale dokümanının davacı şirkete verilmediği/satılmadığı ve istekli olabilecek sıfatı kazanmadığından başvuru ehliyeti bulunmadığı ve başvurunun 8’inci maddesinde yer alan şekil unsurlarına uygun olmadığı ve başvuru dilekçesine başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırıldığına dair banka dekontunun da eklenmediği gerekçeleriyle başvurunun ehliyet ve şekil yönünden reddi yolundaki dava konusu Kamu İhale Kurulu kararında hukuka uygunluk görülmemiştir” şeklinde gerekçe belirtilerek dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

Anayasa’nın 138’üncü maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

Öte yandan, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 28’inci maddesinin birinci fıkrasında, mahkemelerin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle;

1- Kamu İhale Kurulunun 25.07.2014 tarihli ve 2014/UY.IV-2772 sayılı kararının iptaline,

2- Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, Van 1. İdare Mahkemesinin 10.06.2014 tarihli ve E:2014/662, K:2014/1424 sayılı kararı ekinde yer alan dava dilekçesi ve eklerinin “Kuruma” süresinde yapılmış başvuru kabul edilerek, 25.07.2014 tarihli ve 2014/UY.IV-2772 sayılı Kurul kararında belirtilen eksikliklerin başvuru sahibine (davacıya) yazılı olarak bildirilmesine, bildirimin başvuru sahibine ulaştığı tarihten itibaren on gün içinde anılan eksikliklerin giderilmesi hâlinde esasın incelenmesine geçilmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Toplantı No : 2014/051
Gündem No : 44
Karar Tarihi : 25.07.2014
Karar No : 2014/UY.IV-2772 Mahkeme Kararını Göster
Şikayetçi:
AVE PROJE TAAHÜT YAPI İNŞ. A.Ş. (İDARİ MERCİ TECAVÜZÜ), CUM CAD. PEKHAN İŞ MERKEZİ KAT : 1 NO : 4 BİTLİS

İhaleyi Yapan Daire:
Bitlis Özel İdaresi Yol Ve Ulaşım Hizmetleri Müdürlüğü, Bitlis İl Özel İdaresi Destek Hizmetler Müdürlüğü Atatürk Mah. 13000 BİTLİS

Başvuru Tarih ve Sayısı:
21.07.2014 / 23297

Başvuruya Konu İhale:
2014/50072 İhale Kayıt Numaralı "Bitlis Mutki Meydan-Yazıcık Güvenlik Yolu Yol Yapım İşi" İhalesi

Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:
Bitlis İl Özel İdaresi Yol ve Ulaşım Hizmetleri Müdürlüğütarafından 06.05.2014tarihinde pazarlık usulüile yapılan “Bitlis Mutki Meydan-Yazıcık Güvenlik Yolu Yol Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 21.07.2014tarih ve 23297sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2014/2230sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

Karar:
Şikâyet dilekçesi ve ön inceleme raporu incelendi.

Başvuru sahibinin Van 1. İdare Mahkemesi’ne sunduğu ve mahkemece verilen idari merci tecavüzü kararı neticesinde Kuruma gönderilen ve 21.07.2014 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçesinde özetle, ihaleye katılmak için idareye müracaat ettikleri, ancak idarenin ilan yapılmayan ihalelerde ihale dokümanının sadece davet edilenlere satılacağını gerekçe göstererek yaptıkları katılma talebini reddettiği, ayrıca ihale konusu işin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 21/c maddesi kapsamında yer alan güvenlik ve aciliyet niteliklerine haiz olmadığı, dolayısıyla şikâyet konusu ihalenin davet usulü ile yapılmasının uygun olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54’üncü maddesinde, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday, istekli ve istekli olabileceklerin anılan Kanun’da belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan Kanun’un 4’üncü maddesinde “istekli”, “mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesine teklif veren tedarikçi, hizmet sunucusu veya yapım müteahhidi”; “istekli olabilecek” ise, “ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim” şeklinde tanımlanmıştır.
Bu kapsamda, idareye şikâyet ve Kurum’a itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilmesi için öncelikle;
1) Aday, istekli veya istekli olabilecek sıfatının haiz olunması,
2) Başvuru sahibinin idarenin hukuka aykırı bir işlem veya eyleminden dolayı bir hak kaybına veya zarara uğraması veya zarara uğramasının muhtemel olması gerekmektedir.
4734 sayılı Kanun’un “İhale ve ön yeterlik dokümanının verilmesi” başlıklı 28’inci maddesinde ise, “ilan yapılmayan ihalelerde ihale dokümanının sadece idare tarafından davet edilenlere satılacağı” hükmüne yer verilmiştir.
Van 1. İdare Mahkemesi tarafından idari merci tecavüzü nedeniyle 02.07.2014 tarihinde posta yoluyla Kurum’a gönderilen dava dilekçesi ve ekleri 21.07.2014 tarihinde Kurum kayıtlarına alınmış olup, bu belgeler üzerinde yapılan incelemede, pazarlık usulü ile ve ilansız şekilde gerçekleştirilen ihalede, başvuru sahibinin idare tarafından ihaleye davet edilmediği, buna göre Kamu İhale Kanunu’nun 28’inci maddesinde yer alan emredici hüküm kapsamında, ihale dokümanının kendisine verilmediği/satılmadığı ve ilgilinin istekli olabilecek konumunda bulunmadığı, dolayısıyla başvuru ehliyetini haiz olmadığı anlaşılmıştır.
Diğer taraftan başvurunun, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8’inci maddesinde yer alan şekil unsurlarına uygun olmadığı (dilekçeye başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örnekleri yerine, söz konusu belgelerin fotokopilerinin eklendiği) tespit edilmiştir. Ayrıca, başvuru dilekçesine, 4734 sayılı Kanunun 53’üncü maddesinin (j) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca şikâyette bulunanlarca yatırılması zorunlu olan başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırıldığına dair banka dekontunun da eklenmediği görülmüştür.
Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun ehliyet ve şekil yönünden reddi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.