Aynı İp  adres konulu  isteklilerin kısmi teklifli ihaleye katılımında  itirazen şikayet yapan  isteklinin DEDEKTİF gibi çalışmalarına karşılık, KİK in Meşhur uzmanların almış olduğu TUTARSIZ KARARLARA EMSAL OLDU(Türkün Süper Aklı olarak emsal bir  karar)

İTİRAZEN ŞİKAYET KONUSU

İsreklilerin birbirlerinin tekliflerinden haberdar olacak şekilde ihaleye katılım sağladığı,

şöyle ki;

ihale dokümanının aynı IP adresinden indirildiği, ihale ilan tarihi ile ihale tarihi arasında aynı IP adresi ile EKAP’a bağlanıldığı ve tekliflerin girildiği, aynı zamanda Şti.nin yetkilisi A.Ş.nin yetkilileri * ve * birinci dereceden akraba olduğu, * ile * Ticaret Sicili Müdürlüğünde kayıtlı *A.Ş.nde hissedar ve yetkili olduğu, bu durumun Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nden de tespit edilebileceği, ayrıca * Şti. tarafından başvuruya konu ihalenin 7., 8. ve 15’inci kısımlarında “Ot yabancı cisim çevre temizliği” iş kalemi için 0,20 TL tutarında teklif verildiği, 28’inci kısımda ise aynı iş kalemi için 1,30 TL tutarında teklif verildiği,

bu tutarın, anılan iş ortaklığı tarafından ihalenin 9., 10. ve 16’ncı kısımlarında söz konusu iş kalemi için verilen teklif tutarı (1,30 TL) ile aynı olduğu, adı geçen isteklilerce tekliflerin EKAP üzerinden * tarihinde saat 02:32 ve 03:48’de gönderildiği, teklif verme saatlerinin birbirine çok yakın olması itirazen şikayet

KARARDAN ALINTI :

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur…” hükmü,

“İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasında “Aşağıda belirtilen durumlardaki istekliler ihale dışı bırakılır:

j) 17 nci maddede belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilen.…” hükmü,

“Yasak fiil ve davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinde “İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:

b) İsteklileri tereddüde düşürmek, katılımı engellemek, isteklilere anlaşma teklifinde bulunmak veya teşvik etmek, rekabeti veya ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmak.

d) Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla teklif vermek.

Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” hükmü,

“İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58’inci maddesinde “17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde İçişleri Bakanlığı; belediyeler ve bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise Çevre ve Şehircilik Bakanlığı tarafından verilir.

Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre yasaklama kararı verilir. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verilir.

İhale sırasında veya sonrasında bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler, idarelerce o ihaleye iştirak ettirilmeyecekleri gibi yasaklama kararının yürürlüğe girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere de iştirak ettirilmezler…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38’inci maddesinde “(1) İhalelere katılacak aday veya istekliler tarafından,

a) Gerçek kişi olması halinde, elektronik ihaleler hariç, noter tasdikli imza beyannamesinin,

b) Tüzel kişi olması halinde, elektronik ihaleler hariç, başvuru ya da teklif mektubunu imzalayanın noter tasdikli imza beyannamesinin,

teklif kapsamında sunulması zorunludur. Tüzel kişilerde; aday veya isteklilerin yönetimindeki görevliler ile ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelerine/kurucularına ilişkin bilgiler idarece EKAP’tan alınır. EKAP’a kayıtlı olmayan yabancı aday/istekliler tarafından ise, ilgili ülke mevzuatı dikkate alınarak, belirtilen hususlara ilişkin gerekli belgeler ihalede sunulur. Aday veya isteklilerin ihale tarihi itibarıyla mesleki faaliyetlerini mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak sürdürmesi gerekmekte olup, ihale üzerinde kalan isteklinin sözleşme imzalanmadan önce, bu durumu tevsik eden belgeleri 4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuat ile ön yeterlik ve ihale dokümanında yer alan düzenlemelere uygun olarak sunması gerekir.

(3) İş ortaklığında, iş ortaklığı beyannamesinin ve iş ortaklığını oluşturan gerçek veya tüzel kişilerin her biri tarafından, ilgisine göre birinci fıkranın bentlerindeki belgelerin ayrı ayrı verilmesi zorunludur…” hükmü,

Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin “Gerçek ve tüzel kişilerin EKAP’a kaydı” başlıklı 7’nci maddesinde “(5) EKAP’a kayıtlı olan; gerçek kişilerin kendileri ile vekil veya temsilcilerine; tüzel kişilerin kendileri, ilgisine göre, ortakları ve ortaklık oranları (halka arz edilen hisseler hariç)/üyeleri/kurucuları, teklif veya başvuru mektubu ya da sözleşme imzalamaya ve sözleşmenin yürütülmesi konusunda tüzel kişiliği temsile yetkili yönetimindeki görevliler ile vekil veya temsilcilerine ilişkin aşağıda yer alan bilgileri EKAP’a kaydetmeleri ve son başvuru veya ihale tarihinden ve sözleşme imzalamadan önce güncellemeleri zorunludur. Bu kişilerin;

a) Gerçek kişi olması halinde adı, soyadı ve T.C. kimlik numarası ile varsa işletme adı ve ticaret unvanı,

b) Tüzel kişi olması halinde ticaret unvanı, vergi kimlik numarası ile varsa işletme adı. Tüzel kişilerde; yönetimdeki görevliler ile ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelere/kuruculara ilişkin kayıt kapsamında ticaret sicil verileri esas alınır. Ayrıca anonim şirketlerde (tek ortaklı şirketler hariç) ortaklar ve ortaklık oranlarının kaydı kapsamında, beyan edilen kişilere ilişkin pay defteri ile dayanağı yönetim kurulu karar defterinin ilgili kısımları; şirket niteliğinde olmayan tüzel kişilerde ise üyelerin veya kurucuların kaydı kapsamında Türkiye Ticaret Sicili Gazetelerinde yer almayan bilgileri içeren belgelerin ilgili kısımları da taranarak EKAP’a yüklenir. Yabancı aday/istekliler tarafından bu fıkrada istenen bilgi ve belgelerin beyan edilmesi/yüklenmesi bakımından, ilgili ülke mevzuatındaki karşılıkları esas alınır.

(6) Bu madde kapsamında EKAP’a kaydedilen bilgilerin eksiksiz, doğru ve güncel olması gerekmektedir. EKAP’a kayıtlı gerçek veya tüzel kişiler tarafından, beşinci fıkrada belirtilen bilgilerde değişiklik yapılmasının gerektiği hallerde bu değişikliklerin, en geç değişiklik tarihini izleyen 7 (yedi) gün içerisinde ancak her durumda son başvuru veya ihale tarihinden önce, son başvuru veya ihale tarihinden sonra gerçekleşen değişikliklerin sözleşme imzalanmadan önce güncellenerek EKAP’a kaydedilmesi zorunludur…” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

a) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren bilgiler;

2) Tüzel kişilerde; isteklilerin yönetimindeki görevliler ile, ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelerine/kurucularına ilişkin bilgiler idarece EKAP'tan alınır.

b) Bu Şartname ekinde yer alan standart forma uygun teklif mektubu…” düzenlemesi yer almaktadır.

İdare tarafından gönderilen ihale işlem dosyası, Elektronik Kamu Alımları Platformu (EKAP) veri tabanında kayıtlı bilgiler ve Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nde yayımlanan ilanlar kapsamında yapılan incelemede;

* A.Ş. - *İş Ortaklığı tarafından sunulan iş ortaklığı beyannamesine göre; iş ortaklığının pilot ortağının *A.Ş. (%99), özel ortağının ise *şahıs  (%1) olduğu tespit edilmiştir.

Pilot ortak *A.Ş.ne ait yeterlik bilgileri tablosunun “Ortaklar/Üyeler/Kurucular ile Yöneticilere Ait Bilgiler” başlıklı bölümünün “Ortaklara Ait Bilgiler” başlıklı satırındaki beyanına,

Aynı bölümün “Yöneticilere Ait Bilgiler” başlıklı satırında ise *beyanına yer verildiği tespit edilmiştir.

Yeterlik bilgileri tablosunun “Ortaklara Ait Bilgiler” kısmında beyan edilen uzantıya erişildiğinde, *T.C. kimlik numaralı * T.C. kimlik numaralı şahsın şirket ortakları olduğu,

Yeterlik bilgileri tablosunun “Yöneticilere Ait Bilgiler” kısmında beyan edilen uzantıya erişildiğinde ise,* T.C. kimlik numaralı şahıs ve * T.C. kimlik numaralı *’in münferiden temsil yetkisine sahip şirket müdürleri olduğu, temsil yetkisinin başlangıç tarihinin *; bitiş tarihinin ise * olduğu tespit edilmiştir.

*Ltd. Şti.ne ait yeterlik bilgileri tablosunun “Ortaklar/Üyeler/Kurucular ile Yöneticilere Ait Bilgiler” başlıklı bölümünün “Ortaklara Ait Bilgiler” başlıklı satırında *beyanına,

Aynı bölümün “Yöneticilere Ait Bilgiler” başlıklı satırında ise Yöneticilere Ait Bilgiler.doc” beyanına yer verildiği tespit edilmiştir.

Yeterlik bilgileri tablosunun “Ortaklara Ait Bilgiler” kısmında beyan edilen uzantıya erişildiğinde, * T.C. kimlik numaralı *tek ortak olduğu,

Yeterlik bilgileri tablosunun “Yöneticilere Ait Bilgiler” kısmında beyan edilen uzantıya erişildiğinde ise, ** T.C. kimlik numaralı * münferiden temsil yetkisine sahip şirket müdürü olduğu, temsil yetkisinin *tarihinden itibaren kesintisiz devam ettiği tespit edilmiştir.

Öte yandan, başvuru sahibinin iddiasında bahsettiği ve uyuşmazlığa konu ihaleye katılım sağlamayan *A.Ş.nin Tatvan Ticaret Sicili Müdürlüğünde *sicil numarası ile kayıtlı olduğu,

Ticaret Sicili Gazetesi’nin 280’inci sayfasında yer alan bilgilere göre; firmanın adresinin “*” şeklinde olduğu, firmanın ortaklarının *Ltd. Şti., *, *, * ve * olduğu, ayrıca yönetim kurulu başkanlığına seçilen * Ltd. Şti. adına * üç yıllığına şirketi her hususta temsil ve ilzama birinci derecede imza yetkisiyle münferiden yetkili kılındığı,

Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nin *sayfasında yer alan bilgilere göre; *, *, O*, Ş* ve * Ltd. Şti.nin * tarihine kadar yönetim kurulu üyesi olarak seçildiği, ayrıca üç yıllığına yönetim kurulu başkanlığına seçilen * Ltd. Şti. adına Selman Dinç’in şirketi her hususta temsil ve ilzama birinci derecede imza yetkisiyle münferiden yetkili kılındığı tespit edilmiştir.

İhaleye teklif veren *A.Ş. - *Tel İş Ortaklığının pilot ortağı *A.Ş. ile * Ltd. Şti.nin ortaklarının farklı kişiler olduğu, ayrıca her iki isteklinin ortaklarının * A.Ş.nde ortak ve yönetim kurulu üyesi olduğu tespit edilmiştir.

*A.Ş. - * İş Ortaklığının pilot ortağı *. A.Ş.nin birim fiyat teklif mektubunda yer alan adresinin “* şeklinde beyan edildiği, söz konusu adresin *Ticaret Sicili Gazetesi’nin 137’nci sayfasında yer alan adres bilgisi ile aynı olduğu,

Ltd. Şti.nin birim fiyat teklif mektubunda yer alan adresinin “* şeklinde beyan edildiği, söz konusu adresin, *Ticaret Sicili Gazetesi’nin 1855’inci sayfasında yer alan adres bilgisi ile aynı olduğu,

Anılan istekliler ile *A.Ş.nin ticari ikametgahlarının birbirinden farklı olduğu tespit edilmiştir.

A.Ş. adına ihale dokümanının * tarafından * IP adresi ile indirildiği, özel ortak M* adına ihale dokümanının * tarafından 85.*****02 IP adresi ile indirildiği ve anılan iş ortaklığı adına teklifin * ve * tarafından * IP adresi üzerinden e-imza ile imzalanarak gönderildiği,

* Ltd. Şti. adına ihale dokümanının *tarafından * IP adresi ile indirildiği ve anılan istekli adına teklifin Orhan Çetin tarafından * IP adresi üzerinden e-imza ile imzalanarak gönderildiği tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (j) bendinde, anılan Kanun’un 17’nci maddesinde belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilen isteklilerin ihale dışı bırakılacağı ifade edilmiş; aynı Kanun’un 17’nci maddesinin (a), (b) ve (d) bentlerinde rekabeti veya ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmak, ihaleye ilişkin işlemlere fesat karıştırmak veya buna teşebbüs etmek, alternatif teklif verebilme halleri dışında ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak asaleten ya da vekâleten birden fazla teklif vermek yasak fiil ve davranışlar arasında sayılarak söz konusu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında mezkûr Kanun’un dördüncü kısmında belirtilen hükümlerin uygulanacağı belirtilmiştir.

Bununla birlikte, ihalelerde isteklilerce gerçekleştirilen eylemlerin söz konusu bentler kapsamında yasak fiil ve davranış olarak nitelendirilebilmesi için birden fazla eylemin birlikte değerlendirilmesi ve irade birliği çerçevesinde birlikte hareket edildiğine dair güçlü kanıtların bulunması gerekmektedir.

Yukarıda yapılan inceleme ve tespitler neticesinde,

* A.Ş. - * İş Ortaklığı ile *Ltd. Şti. tarafından farklı IP adresleri üzerinden ihale dokümanının indirildiği ve teklif verildiği, e-tekliflerin farklı kişiler tarafından imzalandığı, anılan şirketlerin ortaklarının ve yöneticilerinin farklı kişiler olduğu ve farklı adreslerde bulunulduğu anlaşılmış olup söz konusu şirketlerin ortaklarının/yöneticilerinin başvuruya konu ihaleye katılım sağlamayan * A.Ş.nin de ortağı/yöneticisi olmasının ve kişiler arasında akrabalık bağı olmasının 4734 sayılı Kanun’un 17’nci maddesinin anılan bentlerindeki fiillerin gerçekleştiğine ilişkin yeterli karine oluşturacak nitelikte olmadığı değerlendirilerek başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.